Заключение гражданско-правового договора как юридический факт (юридическое действие, сделка) возникает в результате определенной процедуры.
Законодатель рассматривает заключение гражданско-правового договора как:
- динамичный процесс формирования его условий (ст. 432 ГК РФ);
- статичный процесс (результат) договорного процесса (ст. 433 ГК РФ).
Процесс заключения гражданско-правового договора можно разделить на 3 стадии (этапа):
- преддоговорной этап;
- этап формирования оферты и акцепта;
- момент признания договора заключенным.
Все три стадии заключения гражданско-правового договора законодательно урегулированы в ГК РФ. При этом, вовсе необязательно, чтобы заключению каждого договора предшествовали все три этапа. Например, большинство гражданско-правовых договоров заключаются без преддоговорного этапа. Но если стороны согласуют условия заключения договора на преддоговорном этапе, то этап оферты и акцепта не выделяется отдельной стадией этапом, а входит в качестве составляющей в переговорный процесс.
Некоторыми особенностями обладает заключение договора на торгах, когда договор заключается с лицом, выигравшим эти торги (ст. 447 ГК РФ).
При заключении договора необходимо учитывать положения:
- Главы 28 «Заключение договора» в ГК РФ, ст. 425 ГК РФ «Действие договора»;
- Постановлений Пленума Верховного Суда РФ:
- «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» от 25.12.2018 № 49;
- «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 23 июня 2015 г. № 25;
- «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» от 24.03.2016 № 7.
Заключение договора возможно, как при «присутствующих сторонах» договора, т.е. непосредственно, так и при «отсутствующих сторонах», например, когда стороны находятся друг от друга на расстоянии, поэтому договор заключается посредством электронных средств связи (Интернет, телетайп, почта и т.д.).
Несмотря на то, что в качестве основного принципа гражданского права закреплен принцип свободы договора, при котором стороны вправе действовать по своему усмотрению, в гражданском праве есть случаи, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон, например:
- при заключении основного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429);
- при заключении публичного договора (ст. 426);
- при заключении договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447);
- при заключении договора с коммерческой организацией, обладающей монополией на производство отдельных видов продукции;
- при заключении договора государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд.
Преддоговорный этап заключения договора
Только детально разработанный и грамотно составленный гражданско-правовой договор в дальнейшем может послужить средством защиты нарушенных прав в суде.
Заключению такого договора, как правило, предшествует стадия преддоговорных отношений, в ходе которой контрагенты получают всю необходимую информацию друг о друге, о товарах, услугах и иных обстоятельствах, позволяющих им принять решение о необходимости заключения договора.
Законодательно данная стадия заключения договора появилась в ГК РФ только в 2015 г., когда была введена ст. 434.1 ГК РФ «Переговоры о заключении договора».
Установлено, что в ходе преддоговорных отношений стороны действуют свободно и добросовестно.
Недобросовестными действиями сторон считаются (п.п. 2, 4 ст. 434.1 ГК РФ):
- предоставление неполной или недостоверной информации контрагенту, касающейся условий договора;
- внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора;
- несоблюдение обязанности хранения и использования полученной конфиденциальной информации.
Данные недобросовестные действия одной из сторон влекут для нее возможность привлечения к преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo), если вторая сторона сочтет себя пострадавшей стороной. В этом случае недобросовестная сторона должна возместить другой стороне все убытки, которые та понесла вследствие участия в переговорах и также с утратой возможности заключения договора с третьей стороной (п. 3 ст. 434.1 ГК РФ).
Ввиду важности и значимости этапа переговоров законодатель предусмотрел возможность для сторон заключить самостоятельное соглашение о порядке ведения преддоговорных переговоров (т.н. соглашение о намерениях), в котором возможно конкретизировать порядок и условия ведения переговоров, расходы и ответственность сторон (п. 5 ст. 434.1 ГК РФ).
Этап формирования оферты и акцепта
В большинстве случае гражданско-правовые договоры заключаются посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Оферта — это предложение лица (оферента) заключить договор, содержащее все существенные условия такого договора, адресованное одному или нескольким лицам (п. 1 ст. 435 ГК РФ).
Акцепт — это согласие лица (акцептанта) заключить договор на предложенных условиях оферты.
Таким образом, посредством оферты ее отправитель уже готов заключить договор с тем, кто согласится на его заключение на предложенных условиях. Именно поэтому в ГК РФ указано, что оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом (п. 2 ст. 435 ГК РФ), т.е. оферент, по общему правилу, не вправе отказаться от заключения договора с акцептантом.
Заключить договором посредством направления и принятия оферты возможно только, если она содержит все существенные условия договора.
Существенными условиями договора считаются:
- условия о предмете договора;
- условия, которые для данного вида договора считаются существенными (например, для договора подряда — это срок);
- условия, которые хотя бы одна из сторон сочтет необходимым согласовать в качестве существенных условий договора (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49).
Момент заключения договора
Момент заключения договора определяет является важнейшим этапом, поскольку именно с этого момента права и обязанности, предусмотренные договором, приобретают юридическую силу для его сторон (п. 1 ст. 425 ГК РФ).
В зависимости от того, в какой момент гражданско-правовой договор считается заключенным, все договоры можно разделить на консенсуальные и реальные.
Для заключения консенсуального договора необходимо достичь согласия по всем существенным условиям. К таким договорам относятся большинство договорных конструкций (купля-продажа, подряд, аренда, все виды услуг и т.д.).
Для заключения реального договора требуется также передача вещи. К таким договорам относятся договоры хранения и дарения (по общему правилу), договор займа (ст. 809 ГК). Например, договор займа можно заключить в письменной форме и подписать сторонами, но пока займодавец не передаст заемщику вещи в собственность, то договор не будет считаться заключенным. В то же время, некоторые реальные договоры могут иметь конструкцию консенсуального договора (например, договор хранения в ломбарде, договор дарения, договор ссуды и др.).
Если для договора установлена обязательная письменная форма его заключения, то он заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
В связи с возрастанием роли цифровых технологий в гражданском обороте обмен отсканированными подписанными документами между сторонами договора, в том случае, если такой способ обмена документами прямо упомянут в договоре, считается соблюдением сторонами письменной формы договора.
Особенности момента заключения договоров:
- безоговорочный акцепт — согласие лица заключить договор на предложенных оферентом условиях — для консенсуальных договоров (п. 1 ст. 433 ГК РФ);
- передача вещи — для реальных договоров (п. 2 ст. 433 ГК РФ);
- момент государственной регистрации — для договоров, для которых обязательна такая форма (п. 3 ст. 433 ГК РФ). Но (!) с 08.03.2015 г. момент государственной регистрации важен только для третьих лиц; именно для них такой договор считается заключенным с этого момента. Для сторон договора, требующего государственной регистрации, их обязательства возникают с момента его подписания.
- конклюдентные действия — для некоторых видов договоров момент его заключения определяется специально (например, для договора энергоснабжения момент его заключения — это момент первого фактического подключения абонента к сети (п. 1 ст. 540 ГК), для договора розничной купли-продажи с использованием автоматов — момент совершения покупателем действий, необходимых для получения товара (п. 2 ст. 498 ГК).