Процесс заключения договора включает в себя несколько стадий (этапов) и имеет определенную протяженность во времени.
Момент заключения договора — это важнейший этап в процессе договорной работы, в процессе которого стороны согласуют условия договора и оформляют это надлежащим образом.
Определение момента заключения договора представляет большую теоретическую и практическую значимость, поскольку именно с этого момента договор приобретает юридическую силу. Именно с момента заключения договора стороны обязаны исполнять возложенные на них договором обязанности, а в случае их неисполнения — могут наступать установленные санкции.
Основные положения, касающиеся определения момента заключения договора, сформулированы ст. 432 ГК РФ.
Так, в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор будет считаться заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, было достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Такая формулировка относится, прежде всего, к консенсуальным договорам, которых большинство в гражданском праве. Однако, этим не исчерпывается. Рассмотрим особенности определения момента заключения договора для разных видов договоров.
1. Момент заключения консенсуального договора. Для заключения консенсуального договора необходимо достичь соглашения по всем существенным условиям.
Вопрос о существенных условиях — отдельная тема для исследования. В данном случае кратко отметим, что существенными признаются такие условия, которые предусмотрены нормативно-правовыми актами в качестве таковых для конкретного вида договора, либо такие, которые по заявлению одной из сторон должны быть согласованы в договоре.
В ст. 433 ГК РФ установлено, что моментом заключения договора признается окончательное получение акцепта лицом, направившим оферту, то есть завершения процесса оформления, достижение обоюдного согласия по всем пунктам договора.
Согласно ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.
На практике процесс заключения договора включает в себя несколько стадий:
- первая стадия — направление оферты (предложение заключить договор);
- вторая стадия — извещение об акцепте (принятие предложения);
- третья стадия — совершение договора или перфекция — непосредственное заключение двустороннего договора, обладающего юридической силой, момент вступления договора в силу.
При этом необходим безоговорочный акцепт — согласие лица заключить договор на предложенных условиях. Если же было направлено согласие заключить договор на иных условиях (к примеру, был направлен протокол разногласий), оно акцептом не считается и рассматривается как встречная оферта. В данном случае договор нельзя будет считать заключенным.
Например, гр. И. предложил гр. А. купить у него автомобиль за 1 млн. руб. Гр. А. отказался покупать автомобиль за предложенную сумму и предложил купить за 850 тыс. руб. Если гр. И. согласился с ценой в 850 тыс. руб., то договор между сторонами считается заключенным. Если отказался, то незаключенным. Гражданин И. мог и дальше направлять оферту, например, предложив купить автомобиль за 900 тыс. руб. и т.д. Соответственно, пока стороны не договорятся о той цене автомобиля, которая устроит обоих, договор не будет считаться заключенным. Как только договорятся — это и будет моментом заключения договора.
2. Момент заключения реального договора. Момент заключения реального договора определяется непосредственно в момент передачи вещи. Здесь недостаточно простой устной или письменной договоренности обо всех условиях договора.
Например, по договору займа, в котором заемщиком выступает физическое лицо (п. 2 ч. 1 ст. 807 ГК РФ), в законодательной формулировке определено, что «договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу». Таким образом, правовое значение для данного договора имеет именно передача займа, а не просто достижение согласия о предоставлении займа. И в случае, если передача вещи не осуществлена займодавцем, заемщик-физическое лицо не вправе требовать ее передачи, несмотря на то, что такая договоренность между сторонами была достигнута.
Необходимо учитывать, что в гражданском праве конструкции некоторых договоров возможны как консенсуальной, так и реальной модели. Например, договор дарения (ст. 572 ГК РФ) может быть заключен как с момента достижения соглашения (конструкция «обязуется передать»), так и с момента передачи вещи дарителем одаряемому (конструкция «передает»). Также и договор ссуды (ст. 689 ГК РФ) допустимо также конструировать двумя способами. Аналогично договор займа, рассмотренный выше, после внесенных в 2017 году изменений, если речь идет о заемщике-юридическом лице, сформулирован как консенсуальный (п. 1 ч. 1 ст. 807 ГК РФ).
Следовательно, момент заключения таких договоров зависит от того, в какой конструкции — консенсуального или реального договора он сформулирован (или кто является стороной в договоре, напр., в договоре займа).
Однако проблемой Гражданского кодекса РФ является то, что в нем четкого указания на консенсуальность или реальность договоров. При этом, установлена презумпция консенсуальности договоров, т.е. если прямо не указано иное, подразумевается, что договор является консенсуальным.
3. Момент заключения договора, требующего государственной регистрации. Для немногих договоров в гражданском праве, помимо договоренности обо всех существенных условиях, требуется его государственная регистрация.
До внесенных изменений пункт 3 ст. 433 ГК РФ прямо предусматривал, что что договор, подлежащий государственной регистрации, считался заключенным только с момента его регистрации. С 08.03.2015 г. эта норма претерпела изменения: теперь отсутствие государственной регистрации такого договора влияет только на права третьих лиц — для них договор не будет считаться заключенным, пока не пройдет государственную регистрацию. Для сторон договора с момента согласования всех условий, такой договор будет считаться юридически заключенным со всеми вытекающими для них правами и обязанностями.
4. Особенности определения момента заключения договора для некоторых видов договоров.
Особый порядок урегулирования разногласий предусмотрен Гражданским Кодексом для договора поставки (ст. 507 ГК РФ), довольно часто заключаемого на длительный срок. Установлена обязанность стороны, получившей акцепт на иных условиях (встречную оферту) принять меры к согласованию спорных условий договора. Для данной процедуры установлен 30-дневный срок. Если же сторона все же посчитает заключение договора на новых условиях нецелесообразным, то она обязана в тот же 30-дневный срок уведомить другую сторону об отказе от его заключения на предложенных условиях. Договор поставки не будет признаваться заключенным, если не будут устранены разногласия. Уклонение от такого уведомления в должный срок дает второй стороне право на возмещение убытков, к примеру, это расходы на подготовку к заключению договора.
5. Заключение договора путем конклюдентных действий. В некоторых случаях момент заключения договора может определяться нестандартным образом. Так, например, согласно п. 1 ст. 540 ГК РФ моментом заключения договора энергоснабжения является момент первого фактического подключения абонента к сети. Договор розничной купли-продажи с использованием автоматов считается заключенным с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара (п. 2 ст. 498 ГК РФ). В данном случае имеют место так называемые конклюдентные действия, из самого совершения которых явствует воля лица заключить договор.
6. Исключение из общих правил момента заключения договора. Отметим, что в п. 3 ст. 432 ГК РФ сформулировано исключение из общих правил определения момента заключения договора. Так, если одна из сторон договора приняла полное или частичное исполнение от другой стороны, либо каким-то иным образом подтвердила действие договора, то она не вправе ссылаться на его формальную незаключенность, если это противоречит принципу добросовестности.
То есть речь идет о том, что стороны, согласовав условия договора, приступили к его исполнению (по крайней мере, одна из сторон), не оформив это надлежащим образом (т.е. не заключили и не подписали сам договор).
Несмотря на то, что данная норма была введена в Гражданский кодекс РФ только в 2015 году, судебная практика зачастую также признавала наличие договорных отношений между сторонами, руководствуясь принципом добросовестности.
Так, между сторонами были заключен договор аренды здания, однако арендодатель передал здание арендатору ранее, т.е. до заключения письменного договора. Впоследствии арендодатель был вынужден обратиться в суд за взысканием арендных платежей и неустойки за просрочку оплаты, начиная с моменты фактической передачи здания в аренду. Арендатор возражал против, полагая, что требования истца не подлежат удовлетворению, т.к. относятся к периоду до заключения договора аренды. Суд, рассмотрев дело, требования в части взыскания арендной платы за период фактического использования ответчиком здания удовлетворил, а в части требований о взыскании договорной неустойки отказал. В обоснование суд указал, что принятие арендатором здания до заключения договора свидетельствует исключительно о его согласии оплатить фактическое использование им здания в этот период и не означает, что непосредственная обязанность по их исполнению возникла у ответчика ранее заключения самого договора.
При исследовании вопроса о моменте заключения договора остро стоит вопрос и о том, как подтвердить заключенность договора, т.е. наличие стадии перфекции, когда между сторонами устанавливается режим двусторонней сделки?
Следует отметить, что в качестве признака, который свидетельствует о заключенном договоре, в большинстве случаев принято понимать оформление договора в письменном виде и его подписание сторонами.
Но в настоящее время значительно расширены возможности заключения договоров посредством почтовой, электронной и иной связи, когда стороны не встречаются, а согласуют условия удаленно друг от друга. Например, такое право предоставлено сторонам на основании п. 2 ст. 434 ГК РФ.
Например, распространение получило заключение договоров посредством сети Интернет: путем обмена сообщениями по электронной почте; с использованием протокола голосовой связи через Интернет (VOIP); с помощью электронного обмена данными (EDI); путем заключения онлайн-контрактов на веб-сайтах.
В настоящее время знаковым в данном вопросе является Постановление Арбитражного суда Московской округа от 14.10.2020 по делу № А40-93872/2019 (на содержание которого ссылаются в своих решениях и суды общей юрисдикции), в котором суд отметил, что в современном мире «взаимодействие хозяйствующих субъектов посредством мессенджеров и иных технических средств мгновенной коммуникации, является обычной практикой, позволяющей увеличивать скорость коммуникации, а значит, сокращать сроки согласования договорных обязательств, устранения недочетов в работе, времени исполнения и иных параметров, согласование которых в ином порядке представляет более затратную процедуру с точки зрения времени и стоимости».
Однако перебои в почтовой и электронной связи могут создать препятствия для своевременного получения оферентом акцепта.
Поэтому в мире приняты две модели определения момента заключения договора:
- «система получения» — в момент получения оферентом отправленного акцепта договор будет считаться заключенным (в романо-германской системе права);
- «система отправления» — момент заключения договора определяется при отправке акцепта (в англо-саксонской системе права). В Англии действует так называемое «правило почтового ящика»: договор считается заключенным с момента отправления сообщения об акцепте.
В российском праве принята «система получения», при которой считается, что в момент получения оферентом сообщения от акцептанта договор считается заключенным. То есть, если акцептанту пришло уведомление о доставке его сообщения оференту, договор будет считаться заключенным в день подтвержденной доставки. В любом случае речь идет о доказанности факта волеизъявления акцептанта на предложение оферента. При этом, суды все чаще отдают приоритет толкования в пользу заключенности договора между сторонами (favor contractus).
Таким образом, проанализированные особенности момента заключения достижение соглашения по всем существенным условиям договора является обязательным, но иногда не единственным условием для того, чтобы договор считался заключенным.