Передоверие — это передача правомочий в целом или в части по доверенности одному лицу (субституту, заместителю) от второго лица (представителя), которое наделено ими также по доверенности.
Таким образом, передоверие — это как бы «двойная доверенность»: первоначальный представитель, наделенный доверителем определенным объемом правомочий по доверенности, в свою очередь, передает эти правомочия второму представителю также по доверенности.
Передоверие можно рассматривать и как передачу прав и как одностороннюю сделку.
В Гражданском кодексе РФ правовое регулирование передоверия осуществляется всего двумя статьями — статья 187 ГК РФ «Передоверие», расположенная в Главе 10 «Представительство. Доверенность» и ст. 976 ГК РФ «Передоверие исполнения поручения» в Главе 49 «Поручение», имеющая бланкетный характер и отсылающая к той же ст. 187 ГК РФ.
По общему правилу отношения представительства носят личный и доверительный характер, поэтому лицо, которому выдана доверенность, обязано лично совершить те действия, на которые оно уполномочено (ч. 1 ст. 187 ГК РФ).
Тем не менее, передать свои права другому лицу, т.е. осуществить передоверие, представитель может в двух случаях (п. 1 ст. 187 ГК РФ):
- если доверенность не запрещает передоверие и допускается выданной доверенностью;
- если это необходимо в силу обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность лица.
Таким образом, в первом случае речь идет о формальных основаниях — право на передоверие предусмотрено в самой доверенности.
Во втором случае речь идет о фактической невозможности представления интересов доверителя в силу болезни, экстренного отъезда представителя. В этом случае при оформлении передоверия нотариус должен убедиться, что оформление правомочий субститута вызвано силой обстоятельств в целях охраны интересов доверителя и невозможностью первоначальным поверенным лично реализовать полномочия.
Важнейшее требование к доверенности по передоверию — она также должна быть нотариально удостоверена (п. 3 ст. 187 ГК РФ).
Исключение сделано для доверенностей, которые выдаются в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц — их не нужно удостоверять нотариально. Это очень удобно для организаций, имеющих филиалы, поскольку упраздняет процесс действий, связанный с делегированием прав руководителем своим сотрудникам. В этом случае, директору филиала выдается общая доверенность с правом передоверия прав.
В ГК РФ указаны случаи, когда передоверие не допускается (п. 5 ст. 187, п. 3 ст. 185.1 ГК РФ). Речь идет о не нотариально удостоверенных доверенностях, которые удостоверяются организациями, в которых доверитель работает, учится или находится на излечении (на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий или на получение корреспонденции).
На первоначальном представителе лежит информационная обязанность — после оформления передоверия он обязан в разумный срок известить об этом лицо, выдавшее доверенность, а также сообщить ему необходимые сведения о лице, которому оно передало полномочия (например, его квалификацию, стаж работы, местонахождение и т.п.). Если эта обязанность не исполнена, то ответственность за действия субститута несет первоначальный поверенный как за свои собственные.
Что касается объема прав представителя по передоверии, то здесь следует вспомнить общеизвестную максиму римского права: «Никто не может передать больше прав, чем имеет сам» («Nemo plus iuris transferre potest quam ipse habet»).
Таким образом, передать больше прав по передоверию, чем наделен первоначальный представитель по основной доверенности нельзя, а вот меньше можно — в этом случае речь идет о частичном передоверии. Но в этом случае требуется конкретизация прав в новой доверенности.
Например, если в основной доверенности предусмотрено совершение любых сделок по распоряжению недвижимостью, то в доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, может быть указано полномочие на продажу конкретного объекта, а также условия предстоящей сделки и необходимые для этого действия.
Важно отметить, что в силу передоверия, по общему правилу (п. 6 ст. 187 ГК РФ), происходит не передача полномочия с прекращением его у основного поверенного, а наделение полномочием субститута (заместителя), в результате чего эти правомочия как бы удваиваются, и у доверителя вместо одного оказывается два поверенных, имеющих одинаковые полномочия, т.е. при передоверии не происходит уступки права и нет правопреемства.
В этом случае оба поверенных наделяются солидарными полномочиями, совпадающими полностью или в части. Реализация правомочий любым из них делает обязательство по поручительству исполненным.
Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срок действия доверенности, на основании которой она выдана (ст. 187 ГК РФ).
Недостаточность правового регулирования передоверия в ст. 187 ГК РФ в гражданском праве обусловливают несколько проблем на практике, к которым можно отнести следующие:
- скольким представителям, и в каком количестве возможно передоверить права по основной доверенности;
- какие существуют пределы передоверия прав представителем.
Рассматривая первый вопрос, отметим, что по общему правилу, последующее передоверие, т.е. передоверие передоверия не допускается, если иное не предусмотрено в первоначальной доверенности или не установлено законом. Однако, такая ситуация не исключена, что может вызвать «эффект матрешки», когда передоверие осуществляется неограниченное количество раз. По мнению некоторых авторов, возможно осуществление прав в передоверии в безграничном порядке, а их границы пределов нормами право не установлены. Однако, полагаем, что, учитывая лично-доверительный характер отношений представительства, неограниченное передоверие сводит их на нет, что в свою очередь, ставит под сомнение интересы представляемого.
Вторая проблема связана с вопросом о том, можно ли на основании первоначальной доверенности, оформленной по общим полномочиям, передоверить представителю специальные права по ней. Суды считают это возможным, что подтверждается, например, практикой по вопросам в признании судами решений инспекции Федеральной налоговой службы РФ незаконными ввиду отсутствия в доверенности специальных полномочий на представление интересов компании в налоговых органах [Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 25.06.2018 г. № Ф06-34137/2018 по делу № А49-9006/2017; Решение Арбитражного суда Приморского края от 4 декабря 2018 г. по делу № А51-12922/2018].