Проблема определения понятия «источник права» является «вечной» проблемой в юридической науке.
Ученые выявляют две основные тенденции в истории формирования понятия «источник права»: более раннюю и устойчивую — субъективистскую (определяемую через правотворящие силы, Бога, церковь, государство и т.п.) и более позднюю и фрагментарную — объективистскую (определяемую через дух, разум, сознание, психику, культуру и пр.)[1].
В самом общем своем значении источник права — это некая абстрактная категория, которая, скорее, должна помочь пониманию, чем дать понятие того, что обозначается данным выражением.
Известный дореволюционный российский правовед Е.Н. Трубецкой считал, что источниками права можно назвать только те обстоятельства, которые влияют на появление правовых норм, которые обусловливают обязательность устанавливаемых правил поведения[2].
В советский период развития юридической науки в России наибольшее распространение получила научная позиция о существовании двоякого смыслового значения термина «источник права», согласно которой необходимо различать источник права в материальном и формальном смыслах[3].
Материальным источником права предлагалось считать ту силу, которая создает право, обусловливает его содержание (материальные условия жизни общества, волю господствующего класса, экономический строй общества, общественные отношения, существующие в конкретно-исторический период). Источником права в формальном (юридическом) смысле признавалась форма, в которой выражено правило, сообщающее ему качество правовой нормы; форма установления и выражения правовых норм; способ, которым правилу поведения придается государственной властью обязательная сила; деятельность государства по установлению правовых норм.
В советском государстве главенствовала такая концепция правопонимания, в основе которой лежало отождествление права и действующего законодательства (так называемый «узкий» подход к пониманию права). С конца 50-х годов XX в. в противовес «узконормативному» стало складываться «широкое» понимание права. В контексте исследования сущности права проводился анализ таких юридических категорий, как правоотношение, правосознание, субъективное право и др. В 80-х гг. XX в., вместо деления на «узкое» и «широкое», основные представления о праве разделялись уже на группы: нормативное, генетическое и социологическое.
Современный этап развития юриспруденции характеризуется тенденцией многоступенчатой группировки точек зрения на право, исходя из его содержания и назначения. Происходит интеграция основных направлений посредством признания принципов правовой государственности; общей идеей права при этом признается нормативность как его базовое свойство[4].
М.С. Студеникина видит термин «источник права» условным, обозначающим «формы, с помощью которых государственная воля становится юридической нормой»[5].
А.А. Рубанов обращает внимание на то, что понятие «источник права» принадлежит к группе правовых дефиниций, которые по своей сути представляют собой метафоры[6].
Б.Н. Топорнин также отмечает метафорический, образный характер понятия «источник права», а то, что оно стало общепринятым, предлагает рассматривать как некую конвенциональную условность[7].
Причины определенной условности термина «источник права» можно отыскать, прежде всего, в семантической многозначности самого слова «источник». В русском языке под источником понимается то, что дает начало чему-либо, откуда исходит что-нибудь; письменный документ, на основе которого строится научное исследование[8]; вообще всякое начало или основание, корень и причина, исходная точка, запас или сила, из которой что-то истекает и рождается, происходит[9].
Применительно к объяснению правовых явлений и процессов слово «источник» можно понимать и как причину возникновения того или иного правового явления, и как определенный документ, правовой акт, который содержит нормы права или санкционирует применение неписаных норм права.
Неоднозначность толкования понятия «источник права» возникает также по причине одновременного обозначения с помощью единого термина содержательных (материальных) и формальных источников права[10]. Так, в юридической доктрине исторически сложилось понимание источников права в материальном смысле — социально-политические причины, условия возникновения права и определяющие его содержание, и в формально-юридическом смысле — внешние формы выражения права, придающие ему характер официальных правовых норм (нормативные правовые акты, договоры нормативного содержания, санкционированные обычаи, судебные и административные прецеденты). Деление источников права на материальные и формально-юридические принято и в зарубежной доктрине.
В истории правовой мысли и на современном этапе развития представлений о праве можно встретить разнообразные подходы к объяснению сущности и природы источников права.
Так, Ф.В. Тарановский использует термин «источник права» в трех значениях: как источник познания права, как источник права в материальном смысле (фактор, обусловливающий возникновение права) и как источник права в формальном смысле (закрепление права в позитивных предписаниях)[11].
А.М. Васильев категорией «форма (источник) права» обозначает форму реального выражения и объективизации государственной воли господствующего класса, выраженной в нормах права[12].
В.С. Нерсесянц называет источниками права как социальные факторы, определяющие содержание правовых норм, и государство как ту силу, которая творит право, так и источники информации о праве[13].
А.Б. Венгеров представляет более узкое понимание источника права — как объективированного закрепления и проявления содержания права в определенных актах государственных органов, решениях судов, договорах, обычаях и других источниках[14].
С.С. Алексеев высказывает похожую точку зрения, он считает источником права исходящие от государства или признанные им официально документальные способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного значения[15].
В.П. Малахов поддерживает общее и образное понимание смысла источника права как продукта действия права, его воспроизводящей величины[16].
Обобщая различные научные подходы к пониманию термина «источник права», С.В. Бошно указывает, что он употребляется в четырех основных значениях:
1) фактор, из которого проистекает право, источник познания права;
2) основа происхождения права;
3) то, что содержит право (нормы, установленные или закрепленные на определенном этапе господствующим классом, материальные условия жизни общества);
4) форма или способ образования, возникновения и выражения нормы права, то, из чего проистекает обязательная сила нормы права[17].
По мнению К.В. Ображиева, формальный (юридический) источник права можно определить следующим образом: это внешняя форма выражения правовых норм, придающая им нормативный, общеобязательный статус и определяющая степень их юридической силы[18].
При выработке общего понятия формы права, как отмечает М.Н. Марченко, важно учитывать такие постулаты правовой теории, как признание того, что форма права, как и само право, многогранна и многозначна, форма права не существует сама по себе, в отрыве от ее социальной сущности и содержания, по законам формальной логики форма права выступает парной категорией по отношению к содержанию права, форма права является постоянно развивающимся, динамичным правовым явлением[19].
Категории «источник права» и «форма права» тесно связаны между собой, зачастую оба понятия либо признаются равнообъемными, либо категорично разграничиваются[20].
В целом, как верно отмечает М.Н. Марченко, четкая теория источников права создает условия для формирования ясного представления о содержании права, системе права, норме права и других правовых явлениях[21].
При различиях в значении источника права как причины, порождающей возникновение права (источники права в материальном смысле), и в значении источника права как формы закрепления правовых норм (источники права в формально-юридическом смысле) данные явления подпадают под общий термин «источник права».
Таким образом, в самом общем понимании источниками права являются факторы действительности, которые обусловливают возникновение потребности в правовом регулировании, появлении соответствующих правовых норм и придают содержанию этих норм определенную значимость.
____________________________________________
[1] Родионова О.М. Развитие научных представлений об источниках права (на примере источников гражданского права) // Правоведение. 2005. № 3. С. 143.
[2] Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1999. С. 97.
[3] Шаргородский М.Д. Уголовный закон // Избранные работы по уголовному праву. СПб., 2003. С. 120 — 121.
[4] Муравский В.А. Актуально-правовой аспект правопонимания // Государство и право. 2005. № 2. С. 13.
[5] Студеникина М.С. Некоторые аспекты проблемы источников права в Российской Федерации // Проблемы законотворчества в Российской Федерации. Труды ИЗиСП. 1993. Вып. 53. С. 32.
[6] Рубанов А.А. Понятие источника права как проявление метафоричности юридического сознания // Судебная практика как источник права. М., 1997. С. 42, 45 — 46.
[7] Топорнин Б.Н. Указ. соч. С. 9.
[8] Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80000 слов и фразеологических выражений. М., 1998. С. 255 — 256.
[9] Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 т. М., 2000. Т. 2: И — О. С. 59.
[10] Бержель Ж.-Л. Общая теория права / Под общ. ред. В.И. Даниленко. М., 2000. С. 97.
[11] Тарановский Ф.В. Учебник энциклопедии права. Юрьев, 1917. С. 168.
[12] Васильев А.М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. М., 1976. С. 167.
[13] Проблемы общей теории права и государства / Под общ. ред. В.С. Нерсесянца. М., 1999.
[14] Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 1998. С. 402.
[15] Алексеев С.С. Право: азбука — теория — философия. Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 76.
[16] Малахов В.П. Право в его универсальности, особенности и конкретности. М., 2005. С. 241.
[17] Бошно С.В. Соотношение понятий «источник» и «форма права» // Юрист. 2001. № 10. С. 19.
[18] Ображиев К.В. Формальные (юридические) источники права: проблемы теоретического определения // Российский юридический журнал. 2010. № 4. С. 28 — 35.
[19] Марченко М.Н. Источники права. М., 2006. С. 30 — 34.
[20] Воронина М.Ф. Понятие источников (форм) права в теории государства и права и в юридических отраслевых науках // История государства и права. 2007. № 19.
[21] Марченко М.Н. Указ. соч. С. 3.