Понятие и виды источников международного частного права

Содержание:

1. Понятие и виды источников МЧП
2. Международный договор как источник МЧП
3. Обычаи как источники МЧП
4. Судебная практика как источник МЧП
5. Национальное законодательство как источник МЧП
6. Доктрина как источник МЧП

Понятие и виды источников МЧП

Источники международного частного права – это внешние формы выражения норм права, которые регулируют частноправовые отношения, содержащие иностранный элемент.

Специфика источников МЧП заключается в их дуализме, поскольку они включают как международные, так и внутригосударственные источники.

Кроме этого, то, что в одних государствах признается источником международного частного права, в других – может не признаваться.

В Российской Федерации в п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24 «О применении норм международного частного права судами Российской Федерации» четко определено, что при разрешении споров, осложненных иностранным элементом, российские суды применяют:

• нормы Конституции РФ;
• общепризнанные принципы и нормы международного права;
• нормы международных договоров и акты международных организаций;
• внутригосударственные нормы права РФ и права других государств (иностранное право);
• обычаи, признаваемые в РФ.

В учебной литературе по международному частному праву к основным источникам МЧП отнесены:

• международные договоры;
• обычаи;
• судебная практика;
• внутреннее законодательство стран (как материальные, так и коллизионные нормы);
• доктрина.

Международный договор как источник МЧП

Международный договор – это один из наиболее важных источников МЧП. К международным договорам относят различные двухсторонние и многосторонние конвенции, соглашения и т.п.

Определение международного договора содержится в п. «а» п. 1 ст. 2 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г., а также в Федеральном законе РФ № 101-ФЗ «О международных договорах РФ» 1995 г.:

«Договор» означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

В ГК РФ содержится положение, согласно которому право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, определяется, в том числе, «на основании международных договоров…» (п. 1 ст. 1186 ГК РФ).

В Российской Федерации международные договоры являются составной частью ее правовой системы РФ и непосредственными источниками МЧП, для применения которых отсутствует необходимость их трансформации во внутреннее право РФ. В ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, установлен приоритет международных договоров над внутринациональными нормами.

Примеры многосторонних международных договоров, содержащих унифицированные материальные правовые нормы МЧП:

• Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.;
• Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах от 23.11.2005 г.;
• Конвенция ООН о международных мировых соглашениях, достигнутых в результате медиации от 20.12.2018 г.;
• Соглашение СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г.

Обычаи как источники МЧП

Обычаи признаются в качестве полноценного источника международного частного права, при этом, выделяются международные и внутренние правовые обычаи.

Международный правовой обычай – это сложившееся в международной практике правило поведения, за которым государствами признается юридическая сила.

Внутренний правовой обычай – это сложившееся и широко применяемое правило поведения в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не зафиксированное в законодательстве (п. 1 ст. 5 ГК РФ)

В сфере МЧП наибольшее распространение получили международные торговые обычаи, например, Инкотермс – правила толкования торговых обычаев, изданных Международной торговой палатой в Париже. Инкотермс содержит различные термины, применение которых позволяет четко обозначить права, обязанности и ответственность сторон международного контракта. Важно, чтобы стороны указали в контракте применимые условия Инкотермс, например, договорились о том, что поставка продукции будет осуществляться на условиях «SIF» (морская перевозка).

В России арбитраж принимает решение с учетом международных торговых обычаев (п. 3 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже»).

 Судебная практика как источник МЧП

Роль судебной практики как источника МЧП неоднозначна: в странах общего (прецедентного) права (США, Великобритания) она признается полноценным источником права, в странах континентального права (Франция, Германия, Швейцария) – по общему правилу, нет.

Однако, учитывая сложность разрешения на практике частно-правовых международных споров, судьи романо-германской правовой семьи все чаще обращаются к судебным прецедентам, особенно при наличии пробелов в законе. Поэтому можно говорить о судебной практике как вспомогательном, субсидиарном источнике МЧП.

В России формально судебная практика не является источником права, на нее недопустимо ссылаться при разрешении споров. Однако, в ст. 1191 ГК РФ суд обязан установить содержание иностранного права, что предполагает изучение не только текстов иностранных законов, но и практику их применения. Таким образом, зарубежная судебная практика призвана оказать помощь суду в толковании и применении норм иностранного права так, как оно применяется у себя на родине.

Национальное законодательство как источник МЧП

Немаловажную роль в правовом регулировании частноправовых отношений с иностранным элементом играет внутреннее коллизионное законодательство государств.

К источникам внутригосударственного права Российской Федерации, содержащим нормы международного частного права, относятся:

• Раздел VI «Международное частное право» Гражданского кодекса РФ;
• Раздел VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» Семейного кодекса РФ;
• Глава XXVI «Применимое право» Кодекса торгового мореплавания РФ;
• П. 1 ст. 1186 Гражданского кодекса РФ;
• Ч. 5 ст. 11 Гражданского процессуального кодекса РФ;
• Ч. 5 ст. 13 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Некоторые законодательные акты по МЧП содержат материально-правовые нормы, специально предназначенные для регулирования частно-правовых отношений с иностранным элементом. Примером подобного закона может служить Федеральный закон РФ № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» от 9 июля 1999 г.

 Доктрина как источник МЧП

Доктрина признается источником международного частного права в некоторых странах. Например, об этом прямо указывает Гражданский кодекс Перу (ст. 2047), о том, что наряду с международными договорами, дополнительными источниками для являются принципы и критерии, провозглашенные доктриной МЧП.

Отмечается, что очень часто доктрина оказывает незаменимую помощь нотариусу в принятии верного практического решения, если речь идет об отношениях, осложненных иностранным элементом.

В России доктрина не признается источником права, в том числе, и как источник международного частного права. Но в то же время есть нормы права, которые обязывают российский суд, разрешающий спорный вопрос, учитывать доктрину как источник МЧП в других государствах (ст. 1191 ГК РФ; ч. 1 ст. 166 СК РФ).